安徽省黄山市人民政府


政府令（第 49号）



　　已经2012年11月14日市政府第60次常务会议审议通过，现予颁布，自2013年1月1日起施行。
　　



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
市　　长　　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　　
2012年12月22日　



　 　
黄山市物业管理办法


第一章　总　　则

　　第一条　为了规范本市物业管理活动，维护业主和物业服务企业的合法权益，促进和谐社区建设，根据国务院《物业管理条例》、《安徽省物业管理条例》和其他有关法律法规规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称物业管理是指业主通过选聘物业服务企业，由业主和物业服务企业按照物业服务合同约定，对房屋及其配套设施设备和相关场地进行维修、养护、管理，维护物业管理区域内的环境卫生和相关秩序的活动。
　　第三条　新建住宅区应当实行物业管理。没有实施物业管理的老旧小区，由区县人民政府组织整治，创造条件，逐步实行物业管理。在没有落实物业管理前，所在地街道办事处、乡镇人民政府或产权单位负责监管小区环境卫生及安全防范工作。
　　鼓励机关、企事业单位办公区域，以及配套设施比较齐全的大厦、工业区、商业贸易区、旅游区、学校等其它物业，实行物业管理。
　　第四条　市房产行政主管部门负责全市物业管理活动的监督管理工作；区、县房产行政主管部门（含黄山风景区管委会、黄山经济开发区管委会确定的机构）负责本区域内物业管理活动的监督管理工作。
　　规划、城管、工商、公安、环保、价格、质监、卫生、司法、民政、人防、园林等行政主管部门按照各自职责做好物业管理区域内的监督管理和行政执法工作。
　　第五条　区、县人民政府应当把小区物业管理纳入社区管理范畴，实行物业服务属地管理。街道办事处、乡镇人民政府在区、县房产行政主管部门指导下，负责组织本区域内业主大会成立和业主委员会选举换届工作，指导和监督业主大会、业主委员会开展活动。
　　第六条　街道办事处、乡镇人民政府应当建立完善定期处理物业管理问题工作机制，涉及业主要求协调解决物业管理有关问题的，应当及时处理。居民委员会、村民委员会应当协助街道办事处、乡镇人民政府做好与物业管理有关的工作。
　　区、县房产行政主管部门应当建立投诉受理制度，对于涉及物业服务质量方面的投诉要及时给予处理并答复投诉者；涉及规划、城管、工商、公安、环保、价格、质监、卫生、人防、园林等部门依法处理的投诉，应当在5个工作日内移交相关部门处理并告知投诉者。
　　第七条　 区、县房产行政主管部门应当协同街道办事处、乡镇人民政府召开有关单位及业主委员会或者业主代表参加的物业管理联席会议，协调解决下列事项：
　　（一）业主委员会未依法履行职责；
　　（二）业主委员会未依法换届；
　　（三）物业服务企业未依法退出和办理交接手续；
　　（四）物业管理与服务过程中发生的重大矛盾纠纷；
　　（五）其他需要协调解决的事项。
　　第八条　街道办事处、乡镇人民政府可以在充分考虑建筑物规模、社区建设、方便管理、降低管理成本、业主意愿等因素，对需要整合的住宅小区进行科学合并，统一实施物业管理。

第二章　业主、业主大会和业主委员会

　　第九条　本办法中所称业主是指房屋所有权人。业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不履行义务。
　　物业使用人在物业管理活动中应当遵守有关法律、法规和管理规约(含临时管理规约，下同) 的规定。　　
　　第十条　业主对物业管理区域共同部分实施共同管理。下列事项由业主共同决定：
　　（一）制定或者修改管理规约、业主大会议事规则；
　　（二）选举或者更换业主委员会委员；
　　（三）确定或者变更物业管理方式、服务内容、服务标准和收费方案；
　　（四）选聘、解聘物业服务企业或者不再接受物业服务企业实施服务；
　　（五）筹集、管理和使用专项维修资金；
　　（六）申请改建、重建建筑物及附属设施；
　　（七）申请分立或者合并物业管理区域；
　　（八）决定物业管理区域内的其他重大物业管理事项。
　　决定第（五）、(六)项事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意；决定第（七）项事项，应当分别经原物业管理区域内专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意；决定其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。
　　第十一条　新建物业，包括分期建设或者两个以上单位共同开发建设的物业管理区域，其配套设施设备是共用的，应当划定为一个物业管理区域。
　　本办法实施前，物业管理区域已经自然形成且无争议的，可以继续作为独立的物业管理区域。
　　第十二条　物业管理区域内的全体业主成立业主大会。一个物业管理区域成立一个业主大会。业主通过业主大会或者业主代表大会表决决定是否委托物业服务企业管理或实行自治管理。
　　一个物业管理区域内业主较少，经全体业主一致同意,决定不成立业主大会的，由全体业主共同履行业主大会、业主委员会职责。
　　物业管理区域内业主人数较多的，可以幢、单元、楼层为单位，推选业主代表参加业主大会会议，推选及表决办法应当在业主大会议事规则中规定。业主代表应当在参加业主大会会议前，就业主大会会议拟讨论的事项书面征求所代表的业主意见。凡需投票表决的事项，应当由业主本人根据投票权数签署赞同、反对或者弃权的书面意见，由业主代表收集并提交业主大会，作为投票时的表决依据。
　　第十三条　符合《安徽省物业管理条例》规定的首届业主大会成立条件的，开发建设单位应当以书面形式报告物业所在地的房产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府，并报送下列资料：
　　（一）物业管理区域证明；
　　（二）房屋及建筑物面积清册；
　　（三）业主名册；
　　（四）建筑规划总平面图；
　　（五）交付使用共用设施设备的证明；
　　（六）物业管理用房配置证明；
　　（七）其他有关的文件资料。
　　第十四条　街道办事处、乡镇人民政府应在收到书面报告30日内，负责组织成立首次业主大会会议筹备组。
　　筹备组一般由5名成员组成，其中社区居民委员会或村民委员会代表、建设单位代表各1名，业主代表3名。筹备组组长由社区居民委员会或村民委员会代表担任。筹备组成员名单应当以书面形式在物业管理区域内公告。
　　筹备组中的业主代表由街道办事处或乡镇人民政府、居民委员会或村民委员会组织业主推荐。业主对筹备组成员有异议的，由街道办事处或乡镇人民政府协调解决。
　　首次业主大会会议的筹备经费由建设单位承担。
　　第十五条　业主可以书面委托的形式，约定由其推选的业主代表在一定期限内代其行使共同管理权，具体委托内容、期限、权限和程序由业主大会议事规则规定。
　　第十六条　业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式。采用书面征求意见形式的，应当将征求意见书送达每一位业主；无法送达的，应当在物业管理区域内公告。凡需投票表决的，表决意见应由业主本人签名。
　　在规定的期限内未参与表决的业主，视同放弃投票权。
　　第十七条　业主大会的决定应当在物业管理区域内及时公告，并以书面形式报送所属居民委员会备案。
　　第十八条　业主委员会应当由5—11人单数组成，不得从事与物业管理无关的活动。
　　业主委员会委员实行任期制，每届任期不超过3年，可连选连任，具体人数、任期由业主大会议事规则确定。业主委员会主任、副主任在业主委员会成员中推选产生。
　　业主委员会委员候选人通过业主联名推荐、业主自荐等方式产生。
　　第十九条　业主委员会在物业管理活动中按照国务院《物业管理条例》、《安徽省物业管理条例》、《业主和业主委员会指导规则》等规定履行职责，并承担相应义务。
　　第二十条　业主委员会应当自选举产生之日起10日内，持下列有关资料向所在地的区、县房产行政主管部门和街道办事处或乡镇人民政府办理备案手续：
　　（一）业主大会、业主委员会选举情况报告；
　　（二）业主大会议事规则；
　　（三）业主公约；
　　（四）业主大会的决定；
　　（五）业主委员会组成人员的基本情况。
　　第二十一条　业主委员会办理备案手续后，可持街道办事处或乡镇人民政府出具的备案证明向公安机关申请刻制业主大会印章和业主委员会印章。
　　业主大会印章可由属地街道办事处代为保管；业主委员会印章由业主委员会保管。
　　业主委员会任期内发生变更的，应当自变更之日起20日内将变更内容报告备案部门。
　　第二十二条　业主委员会会议应有过半数的委员出席，作出的决定必须经全体委员半数以上同意。业主委员会委员不能委托代理人参加会议。
　　第二十三条　业主大会、业主委员会工作经费由全体业主承担。也可以从物业共有部分经营所得收益中列支。工作经费的收支情况，应当定期在物业管理区域内公示，接受业主监督。
　　工作经费的筹集、管理和使用的具体办法由业主大会决定。
　　第二十四条　业主委员会任期届满60日前，物业所在地街道办事处或乡镇人民政府应当督促或组织其换届。
　　业主委员会委员如因资格终止或业主委员会换届，街道办事处、乡镇人民政府应当指导、督促其办理档案资料、印章及其他属于全体业主所有的财物移交手续；对拒不移交的，其他业主委员会委员、新一届业主委员会可以请求物业所在地的公安机关协助移交。
　　第二十五条　在物业管理区域内，业主大会、业主委员会应当配合相关社区居民委员会或村民委员会依法履行自治管理职责，支持社区居民委员会或村民委员会开展工作，作出的决定应当书面告知社区居民委员会或村民委员会。

第三章 前期物业管理

　　第二十六条　前期物业管理是指在业主、业主大会选聘物业服务企业之前由开发建设单位选聘的物业服务企业所开展的物业管理活动。
　　第二十七条　新建小区在办理预售许可证前，建设单位应当通过招投标选聘具有相应资质的物业服务企业实施前期物业管理。
　　投标人少于3个或者建筑面积在5万平方米以下的住宅物业、建筑面积在2万平方米以下的非住宅物业，经物业所在地房产行政主管部门批准，可以采用协议方式选聘具有相应资质的物业服务企业。
　　第二十八条　前期物业管理招标人应当在发布招标公告或者发出投标邀请书的10日前，将招标公告、招标邀请书、招标文件及其他有关材料报房产行政主管部门审核备案。
　　第二十九条　前期物业服务企业应当按照中标价格或者协议收费价格收取前期物业服务费用。
　　建设单位销售物业时，不得承诺减免物业服务费用。
　　第三十条　建设单位应当承担所委托物业管理项目的前期介入费用、接管验收费用、物业服务企业的开办费用及项目分期建设造成的前期物业管理服务费不足等补贴。各项费　　用和补贴的具体标准及支付方式由建设单位与物业服务企业根据项目规模、配套等因素协商确定并在前期物业服务合同中进行约定。
　　第三十一条　建设单位在销售物业时，应当将《前期物业服务合同》、《临时管理规约》向买受人明示并予以说明。　
　　物业买受人在与建设单位签订物业买卖合同时，应当就遵守《临时管理规约》予以书面承诺。
　　第三十二条　前期物业服务合同应当作为房屋买卖合同的附件，经物业买受人签字确认，对房屋买卖双方和物业服务企业均具有约束力。
　　前期物业服务在首次业主大会未成立前，因故终止合同的，提出解除合同的一方应当提前90日书面告知合同另一方。建设单位应当及时选聘不低于原资质、并经物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意的物业服务企业继续管理小区，物业服务和收费标准按照原物业服务合同约定的标准执行。
　　物业服务企业应当在前期物业服务合同终止后10日内，将物业管理用房和物业管理区域内的共用部位、共用设施设备及相关资料移交给新聘用的物业服务企业。
　　建设单位应当将前期物业服务企业更换情况及时书面报告区、县房地产行政主管部门、街道办事处或乡镇人民政府、居民委员会或村民委员会，并办理备案。
　　第三十三条　前期物业服务企业承接新建物业项目，应当对下列物业共用部位、共用设施设备进行查验，发现问题应当书面告知建设单位，建设单位应当及时整改。
　　（一）物业共用部位：一般包括建筑物的基础、承重墙体、柱、梁、楼板、屋顶以及外墙、门厅、楼梯间、走廊、楼道、扶手、护栏、电梯井道、架空层及设备间等；
　　（二）物业共用设备：一般包括电梯、水泵、水箱、避雷设施、发电机、变配电设备、给排水管线、电线、供暖及空调设备等；
　　（三）物业共用设施：一般包括道路、绿地、人造景观、围墙、大门、信报箱、宣传栏、路灯、排水沟、渠、池、污水井、化粪池、垃圾容器、污水处理设施、停车设施、教育和休闲娱乐设施、消防设施、监控设施、人防设施、垃圾转运设施等；
　　（四）物业管理用房及其它公共房产和设施设备。
　　建设单位与物业服务企业签订的前期物业服务合同，应当包含物业承接查验内容，承接查验的具体结果应有详细记录，明确责任和维修时间。
　　前期物业服务企业应当将查验情况书面报送区、县房地产行政主管部门和街道办事处或乡镇人民政府备案。
　　第三十四条　建设单位在申领商品房预售许可证前，应当向房产行政主管部门报送下列材料：
　　（一）建设单位与物业管理服务企业签订的前期物业服务合同；
　　（二）临时管理规约；
　　（三）标注物业管理用房具体位置和面积的规划详图；
　　（四）物业服务项目招投标情况书面材料。
　　第三十五条　建设单位在商品房价格备案时，应当将按照规划要求配套建设的车库、车位、会所等是否计入商品房销售成本予以明确，并在商品房销售现场予以明示。
　　第三十六条　建设单位必须在办理项目综合验收备案前，向物业服务企业移交物业管理用房、共用设施设备清单及下列资料，物业服务企业应将移交结果向行政主管部门审核备案。
　　（一）竣工总平面图，单体建筑、结构、设备竣工图，配套设施、地下管网工程竣工图及其它竣工验收资料；
　　（二）供水、供电、供气、通信、有线电视等供用合同（协议）；消防设施合格证、电梯准用证、机电设备出厂合格证和保修卡、保修协议，共用设施设备的安装、使用和维护保养（含窨井设施检测报告和产品合格证明）等资料；　
　　（三）物业质量保修文件和物业使用说明文件；
　　（四）承接查验所必需的其他资料。
　　未能全部移交前款所列资料的，建设单位应当列出未移交资料的详细清单并书面承诺补交的具体时限。
　　第三十七条　建设单位应当将与施工单位在施工合同中商定的物业工程质量保修金全额专户存储。物业工程质量保修金提取的比例与管理使用办法，由市住房和城乡建设委员会另行制定。
　　第三十八条　建设单位应当将通过竣工验收合格后的房屋交付物业买受人，并按国家规定提供工程质量保修书和物业使用说明书，明确保修期限和保修范围，承担房屋的保修责任。
　　第三十九条　物业管理用房的具体位置应在规划设计平面图纸上明确标注，并在项目经济指标中注明其面积。对建设规模较大、由多个相对独立组团构成的物业项目，应以方便业主为原则，按照单个独立组团建筑面积分别规划配置物业管理用房。
　　建设单位移交物业管理用房，不得收取任何费用。
　　第四十条　物业管理用房应当满足下列要求。
　　（一）物业管理用房的配置：其中经营性用房的比例不得少于物业管理用房的20%，业主委员会办公用房建筑面积为20—30平方米，产权属小区全体业主共有。
　　（二）物业管理用房应考虑便利业主，设置在小区中心区域或主要出入口位置，层高不少于2.6米，具备采光、通风、通水、通电、通信、排污等正常使用功能和基本的办公条件。不得将楼梯间、配电室、设备间、公共门厅、过道、地下室、半地下室、车棚、车库、人防工程以及室内层高不足2.6米等不符合办公条件或无法办理产权登记手续的房屋作为物业管理用房。
　　第四十一条　新建住宅小区入住条件必须达到水、电供应正常，道路通畅，与施工场地有明显分界隔离设施。供水、供电、供气等必须实行一户一表制。
　　第四十二条　供水、供电、供气、通讯、有线电视等单位应当向最终用户收费。经平等协商，物业服务企业接受委托代收上述费用的，可以向委托单位收取手续费，但不得向业主收取额外费用。
　　物业服务区域内用于小区公共照明、电梯运行、卫生保洁等非经营性的用水、用电等执行居民用水、用电价格。
　　第四十三条　住宅小区由建设单位投资建设的室外配电设施，其投资已摊入建房成本，产权属于居民共有，供电企业应无偿与建设单位办理移交手续，并负责日常运行管理。

第四章　　物业服务

　　第四十四条　物业服务企业应当依法取得资质证书，并在资质等级许可的范围内从事物业管理服务活动。从事物业管理的人员，应当依法取得职业上岗证书。　
　　物业服务企业不得转让或以出租、挂靠、外借等形式变相转让资质证书。物业服务企业应当在经营服务场所公示法人营业执照、资质证书和有关专业人员的职业资格证书。
　　市房产行政主管部门应当建立物业服务企业信用信息系统，对物业服务企业实行动态监督管理。
　　第四十五条　外地物业服务企业进入本市从事物业服务活动的，在接管项目前必须持以下证件到市房产行政主管部门备案，获批准后方可从事与物业服务资质相符的物业服务工作，并接受当地房产行政主管部门的监督。
　　（一）营业执照副本原件；
　　（二）资质证书副本原件；
　　（三）企业机构代码副本原件；
　　（四）上年度公司财务报表原件；
　　（五）接管本地项目的人员配置清册及相关上岗证件；
　　（六）公司注册地物业服务主管部门对企业业绩和诚信评议函；
　　（七）其他相关业绩证明材料。
　　第四十六条　选聘物业服务企业应当由业主大会决定。
　　业主委员会将拟选聘的物业服务企业以及拟签订的物业服务合同在物业管理区域内公示，充分听取业主意见后，再提交业主大会通过。物业服务合同内容需要变更的，业主委员会应当将变更的内容在物业管理区域内公示，并按照业主大会规定的程序确认变更合同。
　　前款规定的公示时间不少于10日。
　　业主委员会应当参照市房产行政主管部门制定的物业服务合同示范文本与选聘的物业服务企业签订书面物业服务合同。签订合同时，应当出具业主大会选聘或者续聘物业服务　　企业的决定和业主委员会的合法证明。
　　物业服务企业应当在合同签订之日起15日内，将物业服务合同报区、县房产行政主管部门和街道办事处或乡镇人民政府备案。
　　第四十七条　物业服务企业可以将专项服务委托给专业性服务企业，但不得将全部物业服务一并委托给其他单位或者个人。
　　第四十八条　物业服务企业应当明码标价，将服务内容、服务标准以及收费项目、收费标准等有关情况在物业管理区域的显著位置公示。
　　第四十九条　物业服务合同期限届满前3个月，业主委员会应当召集业主大会会议，讨论决定物业服务企业的聘用事宜。业主大会决定继续聘用的，应当依法与物业服务企业签订新的物业服务合同；不继续聘用的，应当依法重新选聘新的物业服务企业。
　　物业服务企业在合同到期后不愿继续进行服务的，应提前3个月书面告知业主委员会做好另行选聘物业服务企业相关工作。合同双方没有作出是否续聘决定的，原物业服务合同继续履行，履行期间的双方权利和义务按照原物业服务合同执行。
　　物业服务企业退出物业服务时，业主大会仍未能选聘到新物业服务企业的，街道办事处或乡镇人民政府应当组织做好小区清扫保洁、垃圾清运、安全保卫等基本服务工作，并继续督促或者组织召开业主大会选聘物业服务企业。
　　第五十条　物业服务合同终止或者业主共同决定不再接受原物业服务企业进行服务的，物业服务企业应当在60日内与全体业主完成交接。物业服务企业应当履行下列交接义务，并撤出物业管理区域：
　　（一）现场查验物业共用部位、共用设施设备；
　　（二）移交物业服务期间形成的使用、维保和定期检验等工作记录资料；
　　（三）移交本办法第三十六条规定的相关资料；
　　（四）结清预收、代收的有关费用清册；
　　（五）法律、法规、规章规定和物业服务合同约定的其他事项。
　　物业服务企业未办理交接手续，不得擅自撤离物业管理区域、停止物业服务。
　　原物业服务企业不得以业主欠交物业服务费用、对业主共同决定有异议等为由拒绝办理交接。
　　原物业服务企业拒不撤出物业管理区域的，新的物业服务企业和业主委员会应当与原物业服务企业协商解决；协商不成的，可依法提起诉讼或者申请仲裁。街道办事处或乡镇人民政府和区、县房产行政主管部门应当加强对物业服务企业交接工作的监管。
　　第五十一条　区、县房产行政主管部门对以下物业服务投诉应予受理：
　　（一） 物业服务企业不按照合同约定标准、内容提供服务的；
　　（二） 物业服务企业损坏、隐匿、销毁应当移交的资料、财物的；
　　（三） 物业服务企业未经业主大会同意擅自改变物业管理用房用途的；
　　（四）物业服务企业挪用房屋专项维修资金的；
　　（五）物业服务企业未经业主大会同意擅自处分属于业主的物业共用部位、共用设施设备所有权或者使用权的；
　　（六）物业服务企业将一个物业管理区域的物业服务项目全部委托给他人的；
　　（七） 物业服务企业或房地产开发企业与物业服务招标人或者其他物业服务投标人相互沟通，以不正当手段围标、串标、违法中标的；
　　（八）物业服务合同终止时，不按照规定移交物业管理用房和有关资料的；
　　（九）法律、法规规定的其他情形。
　　物业服务企业有以上行为之一，经房产行政主管部门查实后拒不进行整改的，列入不诚信物业服务企业档案，禁止接管新的项目，并按照有关规定依法作出处理。
　　第五十二条　房产行政主管部门对物业服务企业是否按合同约定执行物业服务等级标准和相应的物业服务收费标准，实行年度考评制度。
　　第五十三条　物业服务费用可以在物业服务合同中约定采取包干制或酬金制等形式。
　　第五十四条　物业服务收费应当区分不同的物业的服务项目和特点分别实行政府指导价和市场调节价。
　　住宅物业综合服务费、小区车辆停放管理费、装饰装修垃圾清运费等收费实行政府指导价，非住宅物业服务费等其他收费实行市场调节价。
　　政府指导价由价格行政主管部门会同同级房产行政主管部门根据物业服务等级标准确定，并适时进行调整和公布。具体收费标准在物业服务合同中约定，报价格行政主管部门、房产行政主管部门备案。
　　物业服务企业应当按照价格主管部门规定，实行明码标价公示制度。
　　第五十五条　业主应当根据物业服务合同的约定交纳物业服务费用。业主与物业使用人约定由物业使用人交纳物业服务费用的，从其约定。
　　第五十六条　已交付业主的物业，物业服务费由业主承担。未交付业主的物业，物业服务费由建设单位承担。
　　前款所称交付是指在房屋买卖合同约定的时间内，业主收到书面交付通知并办妥相关交付手续。业主收到书面交付通知后，在通知期限内无正当理由不办理相关交付手续的，视为交付。建设单位没有事先书面通知的，以业主实际办妥相关交付手续时间为准。

第五章　物业的使用与维护

　　第五十七条　业主、物业使用人应当按照规划行政主管部门批准的用途或房屋权属证书载明的用途使用物业，不得擅自将住宅房改为经营性用房。业主将住宅房屋改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。未经有利害关系的业主同意，任何部门不得批准住宅房屋改变为经营性用房。
　　未取得营业执照或营业执照经营场所与实际工作地点不相符，擅自在住宅室内从事经营性活动的，工商部门应予查处。
　　第五十八条　车辆在物业管理区域内停放管理等事项，由业主大会决定。成立业主大会前，车辆停放管理等事项由开发建设单位与物业服务企业在前期物业服务合同中进行约定，报价格行政主管部门审核后执行。车主对车辆有保管要求的，由车主和物业服务企业另行签订保管合同。
　　第五十九条　占用业主共有道路、绿地或者其他场地用于停放汽车的车位，属于物业区域内的业主共有，仅供本物业管理区域内的业主、物业使用人使用，不得出售给物业管理区域外的单位或者个人。
　　物业管理区域内车辆应在指定的停车位停放，不得影响其他车辆和行人的正常通行。对不按规定停放影响物业管理区域道路通行或者公共安全的，物业服务企业有权按合同或管理规约的约定要求公安部门进行处理，由此产生的费用由车主承担。
　　第六十条　业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权和使用权，建设单位和物业服务企业不得擅自处分。
　　任何单位和个人不得擅自占用物业管理区域内的广场、道路、绿地等相关共用设施和场地。因物业维修或者公共利益需要临时占用、挖掘相关共用设施和场地的，应当事先书面告知物业服务企业或业主委员会，按有关规定报相关部门批准后方可施工，并在约定的期限内恢复原状;造成损失的，应当给予相应赔偿。
　　第六十一条　物业服务企业应当按照物业服务合同的约定对共用部分进行定期检查、养护、维修。当出现影响观瞻、危及安全、侵害公共利益或者影响他人正常使用的情形时，应当及时维修、养护并采取必要措施实行安全防范。
　　物业服务企业或业主委员会对物业共用部分进行维修养护时，相关业主和物业使用人必须给予配合。因阻挠维修、养护造成物业损坏或者财产损失的，责任人应当负责修复并赔偿损失。
　　第六十二条　物业保修期满后，专有部分由业主自行维修；共用部位、共用设施设备由物业服务企业根据国家规定或物业合同的约定进行维修养护。符合房屋专项维修资金使用条件需要大修更新改造的，可以按照规定的程序申请使用房屋专项维修资金。
　　市、区县人民政府每年应投入一定的资金,对旧住宅小区进行整治，完善其配套设施设备，积极推行物业管理。
　　第六十三条　业主或者物业使用人在进行装饰装修前应当事先书面告知物业服务企业。物业服务企业应当告知业主或者物业使用人装饰装修允许施工的时间、废弃物的清运和处置措施及方法、住宅外立面设施及防盗设施的安全安装规定等注意事项。
　　物业服务企业应当加强对装饰装修活动的巡查。对业主或者物业使用人拒不办理申报登记或者违反相关规定进行违章装修的，物业服务企业应当及时制止，向有关行政主管部门报告；对拒不改正的，物业服务企业有权按照管理规约的规定，禁止装饰装修施工人员进入物业管理区域。
　　第六十四条　发生下列危及房屋使用安全的紧急情况，应采取应急措施进行抢修，房屋专项维修资金使用渠道按照《黄山市房屋专项维修资金管理办法》规定执行。
　　（一）屋面防水损坏造成大面积渗漏的；
　　（二）电梯出现故障危及人身安全，特种设备管理部门要求对电梯进行大修和更新、改造的；
　　（三）给排水管道严重堵塞或高层住宅水泵损坏导致供水中断，影响业主正常生活的；
　　（四）消防系统出现功能障碍，消防管理部门要求对消防设施设备进行大修、更新、改造的。
　　第六十五条　业主转让或者出租物业时,应当将管理规约、物业服务合同、有关费用交纳情况等事项告知受让人或者承租人,并自买卖合同或者租赁合同签订之日起15日内,将买卖或者出租情况告知物业服务企业。
　　物业发生转移或者灭失的，业主或者物业使用人应当结清物业服务费用。业主办理产权转移时应向产权登记机构提供物业服务费结清证明。
　　第六十六条　业主或者物业使用人使用物业，应当自觉遵守法律、法规、管理规约的规定和业主大会、业主委员会的决定，不得损害公共利益和他人合法权益。
　　物业管理区域内发生损害公共利益或者他人合法权益的行为时，其他业主、业主委员会、物业服务企业有权劝阻、制止和投诉；制止无效的，物业服务企业、业主委员会应当及时报告有关行政主管部门，有关行政主管部门应当依法予以处理。

第六章　法律责任

　　第六十七条　业主应当遵守法律、法规以及管理规约。
　　业主大会、业主委员会和物业服务企业，对任意弃置垃圾、排放污染物或者噪声、违反规定饲养家禽、违章搭建、侵占通道等违反管理规约或损害他人合法权益的行为，有权依照法律、法规以及管理规约，要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。业主对侵害自己合法权益的行为，经社区居民委员会调解不成，可以依法向人民法院提起诉讼或仲裁机构申请仲裁。
　　第六十八条　业主、物业使用人应当按照(前期)物业服务合同的约定及时交纳物业服务费，不得以超出(前期)物业服务合同约定内容以外的问题为由，拒绝履行依约交纳物业服务费义务，损害其他业主的利益。逾期未缴纳的，物业服务企业可以向人民法院起诉或依据仲裁协议申请仲裁。
　　业主大会会议代表和业主委员会委员不及时足额交纳物业服务费，经教育不予改正的，业主大会应当依法罢免其代表或委员资格。
　　第六十九条　业主委员会不履行或者无法履行职责的，物业所在地街道办事处或乡镇人民政府应当责令其限期履行职责；逾期仍不履行的，街道办事处或乡镇人民政府应当指导并组织召开业主大会会议，决定有关事项。
　　业主大会、业主委员会作出的决定违反法律、法规、规章的，物业所在地街道办事处、乡镇人民政府应当责令限期改正或者撤销其决定，并通告全体业主。业主大会、业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。
　　第七十条　未经业主大会许可，业主委员会、物业服务企业擅自利用小区共用部位共用设施设备从事经营活动的，由区、县房产行政主管部门责令限期改正，所得收益用于物业共用部位、共用设施设备的维修、养护。
　　第七十一条　外地物业服务企业进入本市从事物业管理活动未在市、区县房产行政主管部门办理备案的，房产行政主管部门应当责令其限期改正并予通报。
　　第七十二条　房产行政主管部门或者其他有关行政管理部门的工作人员利用职务上的便利，收受他人财物，不依法履行监督管理职责，或者发现违法行为不予查处，玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第七十三条　在物业管理活动中，当事人对相关行政管理部门的行政处理不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　第七十四条　违反本办法规定，有关法律法规或规章已设定处罚规定的，从其规定。

第七章　附　　则

　　第七十五条　本办法所称物业共用部分，是指物业管理区域内业主专有部分以外按照规定由业主共同管理的建筑物、构筑物及配套设施设备和相关场地。
　　第七十六条　本办法有关专业用语的含义：
　　包干制：是指业主向物业服务企业支付固定物业服务费用，盈余或亏损均由物业服务企业享有或者承担的物业服务计费方式。
　　酬金制：是指在预收的物业服务资金中按约定比例或者约定数额提取酬金支付给物业服务企业，其余全部用于物业服务合同约定的支出，结余或者不足均由业主享有或者承担的物业服务计费方式。
　　物业综合服务费：是指物业服务企业按照物业服务合同的约定，为物业管理区域的业主提供共用部位共用设施设备的日常养护维修、卫生保洁、安全防范和绿化养护等具有公共性服务而向业主收取的费用。
　　第七十七条　本办法由黄山市住房和城乡建设委员会负责解释，自2013年1月1日起施行。



关键词: 债法 不当得利 法国法 比较法 非债清偿 无因管理
内容提要: 不当得利是债法的重要制度之一，而为我国立法所忽略。法国是大陆法系的代表性国家，其债法中不当得利法的发展对我国的民事立法具有重要的启示意义。在拿破仑法典颁布之前，法国法不承认一般的不当得利返还规则，拿破仑法典亦未规定一般的不当得利规则。在拿破仑法典颁布后，法国学说、判例逐渐承认了一般的不当得利规则，但为防止其滥用，附加了适用该规则的限制性条件。21世纪以来，法国在债法现代化的潮流中，开始对民法典中的债法进行全面修订，并明确规定一般的不当得利规则。

不当得利指无法律上原因获得利益而致他人损失者，应返还其所得利益的制度。不当得利滥觞于罗马法中的返还财产诉权，经由中世纪欧洲共同法的发展，至近代又经自然法学说的锻造，终成为债法的三大支柱之一。可以说，不当得利法是民法中历久弥新的古老制度。以1804年拿破仑法典为标志，私法进入了近代法典化的时代。此后，因为立法技术及法学传统之原因，各国不当得利法渐行渐远，形成了较大差异。20世纪末以来，在欧洲私法一体化的强力推动下，各国又兴起了对债法进行现代化改造运动。大陆法系的代表性国家法国在债法现代化的过程中，亦拟整合拿破仑法典实施以来二百余年的判例与学说，对不当得利法进行现代化改造。笔者拟对不当得利法在法国的发展历史进行探讨，并分析法国债法现代化中对不当得利法的改革，以期开拓视野，丰富我国之不当得利学说。

一、法国不当得利法的早期史

古代的罗马法中只有类型化的返还财产诉权而无一般的不当得利规则。彭波尼（Pomponius）的格言“自然公正要求任何人不得损人利己”[1]并不具有法律规则的效力，而只是一种理念的表达。虽然中世纪欧洲共同法中不当得利诉讼呈扩大趋势，但一直到到法国民法典颁布前，法国法在不当得利领域仍不承认一般的不当得利返还规则。在法国民法典颁布之前，除了返还财产之诉外，对不当得利的救济主要是有两条途径：一是无因管理之诉，二是转化物之诉。16世纪法国著名法学家杜摩兰（Dumoulin）认为，应当建立一般的不当得利诉权。18世纪法国最著名的法学家如波蒂埃（Pothier）、多玛（Domat）将彭波尼的格言仅仅当作是一项普遍的道德原则，不承认有一般的不当得利救济措施。波蒂埃在其著作中论述的无因管理与古典罗马法中最原始的形式并无差别。只有在管理人无为他人利益的目的时，波蒂埃才承认可以根据彭波尼的格言给予当事人一种个案上的救济。通过此种方式，波蒂埃调和了刚性的法律规则与丰富的社会生活之间的矛盾。

由于受波蒂埃（Pothier）的影响，法国民法典未规定与合同、不法行为并列的一般的不当得利救济措施，只有一些特殊的不当得利的救济措施。根据法国民法典的规定和19世纪中期以前法国学者的观点，法国民法典是以返还财产之诉作为主导的，法国民法典中适用于不当得利的主要是无因管理（法国民法典第1375条，有学者认为还应包括扩用的无因管理诉权）和非债清偿的返还财产诉权（法国民法典第1376-1381条）。在类型划分上，这两种特殊的不当得利仍被列入传统的准契约之中。前者只与不当得利之返还有部分的关联，后者则主要适用于因非债清偿法定或约定债务的返还财产义务，但不适用于无合法原因提供服务的返还，也不适用于交付财产的目的落空时的财产返还。此外，在财产法和合同法中还有一些涉及不当得利的条文，诸如用他人材料在自己土地上建筑（法国民法典第544条），在他人土地上建筑（法国民法典第555条）；为保护他人财产而支出费用（法国民法典第2080条）；使用共同财产获取个人收益（法国民法典第1416条），此外还有合同法中的相关条文，如法国民法典第1235条、1312条、第1673条、1926条、第1993条中关于合同法总则和有关的有名合同中的不当得利返还等。显而易见，这些特殊的救济措施不能涵盖不当得利的全部情况。[2]诚如Ripert所言：“不当得利如地下暗河，滋润着具体的法律规则，并以此彰显自己之存在，然从来不见天日。”[3]但自法国民法典颁布至今，在二百余年的时间内，法国的不当得利法有了巨大的发展，若了解法国不当得利法之全貌，必须考查法国民法典颁布以来立法、判例和学说的发展。

法国民法典中未规定一般的不当得利的救济措施，在准契约中只规定了无因管理（原本意义上的无因管理）和非债清偿，此外有一些特殊的不当得利救济措施。因此，对不当得利的发展是由判例和学说来完成的。在法国民法典施行后相当长的一段时间内，法国法院通过扩大适用无因管理之诉来实现对一般的不当得利的救济。

法国法院在1870年前的判决中，坚持对无因管理的严格解释，但也偶有例外。在1820年法国最高法院的判例中，一位丈夫雇佣原告为其妻之房屋进行装修。该房屋并非夫妻共同财产，该行为亦未经其妻授权。法国最高法院基于法国民法典第1375条规定，准许原告向妻子提起无因管理之诉。[4]在1852年Pau上诉法院的判决中，一位父亲将儿子送至原告学校读书，但未支付学费，后该父亲无支付能力，法院准许原告对儿子提无因管理之诉。[5]1864年，法国最高法院在一个案件中，原告向佃农出售种子，该佃农播种之后破产，原告诉请土地所有人支付种子的价款。因为根据法国民法典第2012条规定在类似情况下可以准许赔偿，法国最高法院支持了原告的诉讼请求。在这些判例中，法国法院通过对无因管理之诉的扩大适用，实现了对不当得利的调整，但并未因此承认一般的不当得利返还规则。

二、一般不当得利原则在法国法中的确立

真正从法理上明确承认法国法中的不当得利规则是法国19世纪后期的著名法学家、斯特拉斯堡大学教授阿尔贝（Aubry）和劳（Rau）。受到德国法学家、海德堡大学Karl Salamon Zachariae的影响，他们在1871年的《法国民法教程》中，明确将一般的不当得利之诉从无因管理之诉中分离出来，并且不再使用扩用的无因管理之诉。[6]罗马法中的无因管理之诉，不应适用于某人通过他人损失得利的情况，只有管理行为对本人有益时，方可适用无因管理之诉。当行为人为自己利益而干涉他人事务，在证明他人获利而且其获利没有正当原因时可提起不当得利之诉。[7]阿尔贝和劳的学说明确将不当得利与无因管理区分开来，具有极大的理论意义与实践意义，但并未立即引起法院的高度关注。

在1873年的法国最高法院的一个判例中，原告基于与圣·奇尼安社区订立的无效协议为该社区安装了街灯，原告以无因管理起诉，法院支持了原告的诉讼请求。[8]在1890年的另一个判例中，法国最高法院支持了原告的无因管理诉讼请求。该案中，甲将土地租给乙，乙在该土地上建筑房屋，双方约定，在租期届满时[9]乙可以有购买该房屋的选择权。若乙不行使该选择权，则得不到任何赔偿。乙雇佣丙建筑房屋，但乙后来因为破产而未支付丙工程款。丙以管理人身份提起无因管理之诉，请求甲支付工程款。法国最高法院认为：（1）因为乙破产而无法行使购买建筑物的选择权，因此甲不能依据约定不予乙赔偿；（2）原告行为在事实上构成了对甲的事务的管理。因此，有请求赔偿其支出的权利。因为丙根据乙的指示建筑房屋使甲得利。所以，根据法国民法典第1375条关于无因管理的规定，丙有权直接起诉甲。从该案中可以看出，法国最高法院对无因管理作了宽泛解释，以此对被告的不当得利加以纠正。根据法国民法典第1375条规定，管理人须以本人的名义为管理行为，本案原告显然并未以甲的名义从事管理行为，而且原告在建筑房屋时并无为被告利益的目的。法院有意忽略了法定的无因管理的要件，准许原告要求被告赔偿其支出的费用的请求。法院真正考虑的因素虽是被告的不当得利，但为与法典保持形式上的一致性，仍只允许赔偿原告支出的费用。虽然此种推理方式有助于实现此类案件中原告的救济，但也模糊了民法中无因管理的边界，给法律的体系带来了一定混乱。

鉴于前述原因，1892年，法国最高法院在Boudier案中，不再通过扩大无因管理的适用范围来救济不当得利之受损人，而是借用罗马法中的转化物之诉的概念，在衡平的基础上创设了一般的不当得利（enrichissement sans cause）规则，赋予原告一般的不当得利返还诉权（action de in rem verso，与罗马法中的转化物之诉用语相同，但此处之含义要远宽于罗马法中只适用于针对父亲或主人的转化物之诉，属于一般意义上的不当得利之诉）。将不当得利作为与无因管理并列的独立诉权，亦将作为民法典明文规定之外的独立诉权。从此，无因管理有了其严格的适用范围，Boudier案的判决亦成为法国私法史中关于不当得利制度的里程碑。该案原告Boudier向某土地承租人出售肥料，但该承租人在将肥料施于其承租之土地后，因为承租人不能履行土地租赁合同之义务，土地所有人终止了土地租赁合同，土地被归还给土地所有人。承租人以向土地所有人交付收获的谷物的方式部分清偿了债务，因该承租人未支付肥料款且已无支付能力，原告遂以“一般的不当得利返还诉权”起诉土地所有人，要求其支付承租人未支付的肥料款。被告以法国民法典第1165条规定的合同相对性规则为依据提出，其与原告之间并无合同关系，因此不同意原告的诉讼请求。法院认为，被告的土地因原告的肥料而得到改良，被告得利，故原告有直接针对被告的诉权，准许了原告的诉讼请求。法院判决认为，被告之所以应当承担责任，不是因为土地承租人与原告之间的合同，而是因为土地所有人从肥料的使用中得利。法院判决时，在计算承租人已经清偿的土地租赁合同的价值时，估算了土地承租人向土地所有人交付的谷物因肥料的使用而增加的价值。本案中“一般的不当得利诉权”在广义上被使用。法官将伦理观念引入了对成文法的解释与修正之中。该案要旨称“：‘一般的不当得利诉权’源于禁止通过他人的损失得利的衡平原则，既然没有实在法的任何条文对之加以规定，其使用并无精确的规则；只要原告声称且能证明其行为或损失的结果致被告获利即可。”[10]本案与以前案例的不同之处在于，法国最高法院没有像以前一样通过无因管理或法国民法典其他规定的扩大解释来实现对受损人的保护，而是直接赋予原告一般的不当得利诉权，这意味着法国法院在不当得利问题上的态度有了根本性的转变。该案使无因管理之诉回归其罗马法中的真实面目，无因管理之诉建立在为他人管理事务的意思的基础之上，只适用于出于保护他人利益的目的而为他人管理事务的情况。一般的不当得利之诉成为与无因管理并列的一种新的诉权。Dawson评论说：“从种子到肥料是谷仓中迈出的一小步，却是最高法院的一大步。“”最高法院一下子跳入了深水区。”[11]该案判决后引发了热烈的讨论。支持者认为，这是惹尼（Gény）倡导的法官造法的一个生动例证。[12]从Boudier案判决本身来看，一般的不当得利诉权的构成只需要被告得利是原告受损的结果这一要件，并不要求得利没有正当理由或原因，也未对被告得利和原告受损之间的因果关系作出进一步的要求。但因该案中提出的原则过于宽泛，在该案判决之后，法国最高法院根据学术界的主流观点，如阿尔贝和劳的学说，通过一系列判决明确了不当得利的适用范围、特征和限制条件。Boudier案之后的法国法院对一般的不当得利诉权的限制主要来自两个方面：一是原因方面的限制；二是诉权的辅助性的限制。

1898年，法国最高法院在判决中提出了对一般不当得利诉权的首个限制条件：被告的得利无合法原因。该案中，一个分成租佃之土地承租人雇用原告为其耕作。因承租人无力支付原告报酬，原告提起一般的不当得利之诉，要求土地所有人返还其从原告劳动中所获收益。法院驳回了原告诉讼请求，因为被告只是获取之收益并未多于其根据土地租佃合同有权获取的收益，所以不能说被告获取该收益无合法原因。[13]此后，法国法院关于一般的不当得利的判决基本遵循这一要件：当被告基于其与原告或与第三人之间的合法的法律行为而获利时，其获利为有合法原因，不构成不当得利。[14]

对一般的不当得利诉权的第二个限制条件首次出现在法国最高法院1914年Clayette案的判决中。该案中，出借人将一笔金钱借给借款人。该借款人是一个宗教团体的成员，在借到该款项后，他将之用于该团体的建筑上。之后，该宗教团体解散，财产交由管理人管理。因为出借人无法满足法国民法典第1341、1347条对借款诉讼的证据要求（法国民法典第2277条），出借人遂针对管理人提起一般的不当得利之诉，请求返还该宗教团体从所借款项中所获之利益。法国最高法院在判决中重申了Arbuy和Rau的观点，指出：“一般的不当得利之诉建立在禁止通过他人损失获利的衡平原则的基础之上，无论在何种情形之下，当某人因他人的损失而得利并且该他人无法通过合同、准合同、不法行为或准不法行为诉讼获得救济时，应当允许该他人提起一般的不当得利之诉。”法院认为，借款诉讼因法国民法典的前述规定而难以胜诉，本案诉讼与借款诉讼产生了无法调和的冲突，因此法院驳回了原告的不当得利诉讼。[15]Clayette案提出一般的不当得利诉讼只是一种辅助性的诉权的限制，一般的不当得利之诉的适用只有在原告没有基于契约、准契约、不法行为、准不法行为的其他诉权可以行使时方才可能。[16]从表面看，该限制似乎与此前一些被告基于原告与第三人的合同而获利的判决不一致，在这些判决中，被告提起的不当得利诉讼得到了法院支持。但这些案件也有一个共同点，第三人已因破产等原因失去了支付能力。因此，实际上原告没有办法通过提起与第三人的合同之诉来获取实质有效的救济。本案中，原告因为不能提供所需的充分证据而无法通过合同诉讼实现救济，与第三人失去支付能力并不相同。Clayette案提出，一般的不当得利之诉是一种补充性、辅助性的诉权，此限制的意义是双重的：就当事人而言，可以有效防止当事人滥用一般不当得利诉权，进而规避法律规定的调整系争诉讼的具体救济措施的适用；就法院而言，可以避免将一般的不当得利之诉变为法律扩张的工具，防止法官过分扩大一般的不当得利之诉的适用范围，有效防止了一般的不当得利返还责任泛滥。

Clayette案确立的规则为法国法院的判例所遵守，一般的不当得利诉权的辅助性成为法国不当得利法的重要特征。在Clayette案之后的发展中，一般的不当得利诉权的辅助性特征又得到进一步的细化。若有如下情形之一，即不得提起一般的不当得利诉讼：（1）原告因其疏忽或错误未能行使其他的救济措施。此时原告若要行使其他救济措施将面临法律或事实上的障碍，如诉讼时效、证据不足等；（2）三角给付关系针对有支付能力的第三人可提起其他诉讼。[17]法国法院之所以对一般的不当得利诉权作出限制，除了诉讼成本和手段经济使得禁止当事人就同一事实享有多重救济成为必要之外，还因为一般的不当得利诉权是法院在民法典之外创设的诉权，其只应也只能成为填补法律漏洞的手段，而不能喧宾夺主，取代成文法的规定以成为一般原则。

从法国的判例实践可看出，虽然法国民法典未承认一般的不当得利规则，但法院在通过扩大无因管理概念的努力失败后，通过Boudier案确立了不当得利的一般规则，这虽然突破了法官权限，属于造法活动，但仍为学界认可。但若将Boudier案确立的一般的不当得利规则无限扩大，则会动摇其他法律制度，如合同法的基础。法国学者Georges Ripert认为，返还不当得利债务的真正基础是自然或道德上的公正，任何加于其上的理由均只起到掩盖事实的作用。不当得利是一种可以破坏所有法律制度的巨浪。[18]因此，Boudier案之后，法国的判例致力于对一般不当得利诉权的限制，此种限制一直保留在现代法国民法中。根据法国学界通说，一般的不当得利返还之诉须满足以下要件：（1）原告的损失必须是被告得利直接或间接的结果，尽管被告只应支付自己的得利或原告的损失中数额较少者；（2）原告须无过错；（3）原告不是为自己利益而行为；（4）损失和得利均无法律上的正当理由；（5）除了不当得利之诉外，没有其他救济措施。[19]对一般的不当得利诉权的适用限制是如此严格，以至于令人怀疑法国法中是否还有一般的不当得利规则存在。反对将不当得利作为一般的法律规则的学者认为，防止不当得利是整个法律制度的目的，合同法、财产法甚至刑法中对侵害财产犯罪的处罚均是为了实现这一目的，但法律中所有的防止不当得利的规则并不能形成一个协调的体系，此种法律的最终目标作为一项具体的法律制度。法国著名学者Jean Carnonnier戏谑地说，不当得利诉讼是最浪漫的诉讼，怀疑既然法国法中其他完善的制度如无因管理、非债清偿等可以更好地实现防止不当得利的目的，不当得利的一般规则能发挥多大作用实在值得怀疑。[20]Marie Malaurie指出，不当得利是一项道德原则而非法律原则（en quelque sorte en marge du droit）。[21]除了法国学者质疑一般的不当得利规则的外，欧洲大陆其他学者也提出了类似的问题。如有人认为，不当得利（unjust enrichment）与无原因得利（enrichment without cause）不同，前者指基于衡平的救济和法律的一般目的，后者指具体的技术性的法律规则。[22]而且，有时如合同双方的权利义务不对等，虽然从抽象的意义上可能会产生不当得利，但并无返还财产之空间，因为双方之间存在的有效的合同为受领人提供了保有所得的法律原因。

三、法国债法现代化中的不当得利

拿破仑法典自1804年施行以来，因其共和与平等思想以及简洁的立法技术，产生了世界性的影响，法国亦因此成为大陆法系中法国法系的母国，具有强大的法律文化影响力。进入20世纪中叶之后，曾经有过多次改革法典的尝试。第一次是在1904年法国民法典施行一百周年之际成立了一个民法典改革委员会，但因无具体计划且无人支持最终未果。第二次改革民法典的努力是在两次世界大战之间建立的法国—意大利债法工作小组，由该小组起草的债法草案于1927年出版，但亦未获成功。1945年6月，法国成立了由Julliot de la Morsndiere领衔的新的民法典改革委员会，但最终亦未能将草案提交议会。迄今为止，对民法典改革的唯一的成功事例是1964—1978年由Carbonnier教授牵头的家庭法的现代化改革。民法典实施两百余年来，债法几乎原封未动，拿破仑法典286个债法条文中，254条至今仍在适用，加上少量增加的条文，至今法国民法典中债法条文数量也只有296个。在此期间，民法典修订的缺位主要通过制定单行法和法院的造法活动来弥补。在合同、侵权与不当得利法领域法，主要通过法院的判例创制规则，司法成为法律改革的发动机。立法功能仅仅是对法律未明文规定的领域中判例法的修改或补充。如果只看法国民法典的条文，已无法了解法国民法的现状。[23]就不当得利法而言，在法国民法典实施后的200余年中，通过判例与学说的发展，法国民法中形成了以法定的、特殊的不当得利，如非债清偿为主，以辅助性的一般的、不当得利诉权为补充的不当得利法体系。1999年，法国宪法委员会在判决中根据《人权宣言》明确法律的可理解和可获得性具有宪法效力，要求立法者在立法时应做到足够精确和无歧义。[24]陈旧的民法典显然无法胜任这一要求。1992年荷兰新民法典、1994年魁北克民法典、2002年德国债法的现代化，都对此提出了挑战。法国民法典因为很少修改而显得陈旧，在世界上的影响力也处于持续的下降之中。在一些传统的法国法系国家，在法律革新时也抛弃了法国民法典。最典型者是非洲商法统一组织（OHADA）中的多数法朗区国家在制定新的合同法时，采用了国际统一私法协会（UNIDROIT）的《国际商事合同通则》而不采用法国民法典中的相关规定，给法国法律家的自信带来沉重打击。[25]甚至在欧洲私法一体化的过程中，法国法的影响力也明显不足。2003年，在欧洲私法现代化和一体化浪潮的冲击下，特别是Lando委员会的欧洲合同法原则的刺激下，为提升法国法的竞争力，以法国巴黎第二大学的Pierre Catala教授为首的法国学者开始计划对法国民法典中的债法进行现代化，该计划被称为债法与时效法的改革计划（Avant-projet deréforme du droit des obligations et de la prescription，简称“Catala计划”）。参与债法现代化草案起草工作的共有37人（包括34名教授和3名最高法院的退休法官），该计划亦受到法国司法部的支持和帮助。法国新债法的起草于2003年2月启动、2005年9月完成并于次年由法国司法部公布。[26]新债法起草小组认为，虽然法国民法典已经历了两百年的历史，但其内容并未过时，有些内容只需加以修改即可适应现代生活的需要。因此，该计划之目的并非另起炉灶，而只是对拿破化法典进行必要的修改。[27]新债法的草案包括了对合同、不法行为和不当得利的核心内容，如果该草案为官方接受并成为法律，将会极大地改变在法国法中合同、不法行为、和不当得利诸领域的法律面貌，而成为1804年以来法国民法中最重大的变革。因此，该草案公布后，就法国民法典是否需要现代化本身和其中具体的条文设计，不仅引发了法国学界的热烈反响和讨论，而且因为法国在欧盟中的重要地位和法国法本身的世界性影响，也引起了其他国家甚至是英国的注意和讨论。[28]Catala草案一方面坚持拿破仑法典的基本体系，同时也根据学说与判例的新发展对一些制度进行了整合与创新。新债法草案中关于不当得利的设计主要有以下几个方面的内容。

第一，在体系的构建上，保留准合同之概念。与拿破仑法典一样，草案仍将准合同规定为债的发生原因之一。根据草案的设计，债的发生原因包括法律行为和法律事实以及立法规定。法律行为指旨在产生法律效果的意思表示，包括单方法律行为、合同法律行为和集体法律行为三种；法律事实包括法律赋予法律效果之行为或事件，包括准合同与民事责任（侵权责任）。给予他人以该他人无权保有之利益构成准合同，因此而生之债务适用准合同之规定。无法律上之原因损害他人者，应负回复原状之义务，该义务适用民事责任之规定。草案的起草人继承了法国债法传统上的合同、不法行为与准合同的类型划分，未抛弃准合同之概念，认为准合同概念之存在符合债的原因的法律行为与法律事实两分法。债的原因一方面是法律行为，另一方面是法律事实：或加利于他人，或损害他人。起草人认为，准合同并非一种大口袋式的概念集合，用于处理合同和不法行为无法包括的情形，而是具有逻辑上的一致性。民事责任规范无权利而损害他人，准合同则规范无权利而受利益，两者共同的上位概念是准合同。准合同包括无因管理、非债清偿与一般的不当得利。

第二，新债法草案对法国法中传统的无因管理制度进行了整理与创新。草案第1328条、1329条规定了无因管理，比之拿破仑法典，新债法草案在无因管理中有所创新。首先，新债法草案将无因管理行为扩大到法律行为及事实行为。根据第1328-3规定，管理他人事务有益者，虽然管理人不受报酬，该他人亦应承担管理人以其名义订立之合同义务、赔偿管理人为其承担的个人义务，赔偿管理人因此而发生的所有有益费用或必要费用，承担管理人因此所受之任何损失。其次，新草案扩大了无因管理的适用范围。新草案中无因管理之管理人管理之事务不限于本人利益，为本人与管理人之共同利益而为管理行为者，亦构成无因管理。根据第1329条规定，若管理他人事务系为管理人与该他人之共同利益，亦适用前述规则，义务、费用及损失根据各方利益按比例分担。

第三，新债法草案还规定了非债清偿制度。新草案将非债清偿不仅适用于无原因之给付，且扩大至原因嗣后消失的情形。新草案第1330条规定，不当受领其无权受领之物者，无论明知或错误，负有返还之义务。但若给付基于赠与之目的、履行自然债务或有其他原因者，不在此限。根据法国法的传统理论，非债清偿不包括给付时存在法律上的原因、但该原因嗣后消灭（如合同被宣告无效或被有溯及力地解除）的情形，因为在此情形，并非不当给付而是给付无正当原因。但无正当原因之理由，为通过类推的方式扩大非债清偿的适用范围提供了充分的理由。

第四，在准合同的具体类型上，承认了由判例形成的习惯法中的一般不当得利规则。草案第1327条规定，准合同是纯粹自愿的行为，诸如未经授权而管理他人事务，清偿不存在之债务，或无权利而自他人处受利益以及侵害他人而获利益之不当得利。草案1328条规定，法国民法典实施以来，对无因管理、非债清偿均有成熟、合理的理论解释，由Boudier案形成的一般的不当得利规则第一次在法律草案中得到明确规定。草案第1337条规定，无正当理由，以他人损失获利益者，应当以得利和受损中较少的数额补偿因此受损失者。草案第1337条规定，当以其费用给予他人利益之人所受损失，既非基于无偿给予该他人利益之目的，亦非基于履行其根据法律、法院命令、合同而对该他人所负之义务或追求受损人自己纯粹的个人利益，得利为无原因。起草者不采用抽象化的定义，而是将类型化的无正当理由的情形集中规定在一个条文中，从而使法律适用更加简明、清晰。

第五，新债法草案限制一般的不当得利原则的适用范围，明确规定不当得利诉权的辅助性原则。虽然债法新草案规定了一般的不当得利原则，但草案吸收了法国判例与学说的经验与教训，采取保守的态度，将一般的不当得利规则限制在适度、合理的范围内，未采用开放性的“不公平得利”的学说，而采用“无正当原因得利”的学说，并通过不当得利诉权的辅助性的规定从法律技术上对不当得利法的适用给予制衡。如在一般的不当得利诉权与具体的无因管理诉权之间的关系上，新草案明确规定了一般不当得利诉权的辅助性原则，根据草案第1329-1条规定，若管理他人事务不符合无因管理之要求，但仍为该他人带来利益者，该他人应根据不当得利之规定赔偿管理人损失。草案第1338条规定，当藉其费用而给予利益之人其他可用之救济手段遇遭法律障碍，例如时效或其损害系因自己之重大过失造成时，不得提起不当得利之诉。根椐该规定，一般的不当得利之诉系辅助性的诉权，只有在无其他救济措施可用时方可行使，若有其他之救济手段，但因时效或自己之重大过失等事由致该救济措施无法行使时，不能提起不当得利诉讼。如此一来，草案沿袭法国判例法，不承认不当得利请求权与其他请求权的竞合，以保证其他法律制度正常发挥作用，不至于因不当得利请求权的存在而影响其作用的范围与效果，不当得利之诉权的适用范围受到极大限制。

第六，根据得利人的主观心理状态，明确了一般的不当得利中得利与损失的计算方法。草案第1339条规定，得利与受损之估算时间以起诉之日为准，但若得利人为恶意，其得利之估算时间应以其得利之时为准。

第七，新债法草案将合同法与准合同法统一于法律上之“原因”的概念下。从新债法的条文设计可以看出，起草者将准合同统一在“无原因”之基础上。既无赠与目的，亦非为履行自然债务或任何其他原因而为给付，构成非债清偿；无因管理产生于未经本人授权而为管理之行为；一般之不当得利则则因既非基于无偿给予该他人利益之目的，亦非基于履行其根据法律、法院命令、合同而对该他人所负之义务或追求受损人自己纯粹的个人利益而发生，准合同的共同特点是：无原因而为之法律行为或事实行为。而在法国合同法中，原因是合同的最重要的要素之一。因此，合同法的核心要素为“原因”[29]，准合同的核心要素为“无原因”，两者呈现出微妙的对应关系，这完全反映出了法国债法在逻辑上的自洽和一致性。

结语